Дробление бизнеса. Итоги судебной практики 2024 г. и перспективы 2025 г.
В 2024 году арбитражные суды кассационной инстанции рассмотрели 124 спора по дроблению бизнеса. В 22% случаев решения были приняты в пользу налогоплательщиков. Подобная статистика остается в целом неизменной последние 5 лет, что, во-первых, ставит под сомнение декларируемую ФНС безошибочность ВНП по данной категории споров, во-вторых, показывает, что не любое использование специальных налоговых режимов — дробление.
При этом обращает на себя явная неоднородность судебной практики по округам: АС Московского, Северо-Кавказского и Дальневосточного округов не принято ни одного постановления в пользу налогоплательщиков, тогда как в Северо-Западном округе таких постановлений – 50%, в Поволжском округе – 39%, в Уральском округе – почти 30%:
Присоединяйтесь к Ивану Кузнецову 15 января 2025 в 14:00 и получите подробный анализ судебной практики по дроблению бизнеса.
Такая статистика может объясняться тремя факторами (или их комбинациями):
- В некоторых округах налоговые органы работают более эффективно и результативно, возможно, имеют большую квалификацию.
- В некоторых округах налогоплательщики более вдумчиво подходят к структурированию групп компаний.
- В некоторых округах налоговые органы более плотно взаимодействуют с судами в интересах бюджета.
Традиционно одни и те же аргументы налогоплательщиков судами расценивалась совершенно по-разному. В выигранных налогоплательщиках делах можно встретить неожиданный по нынешним временам либерализм.
В Постановлении АС Поволжского округа от 29.11.2024 г. по делу А49-5539/2022 ключевым аргументом в пользу налогоплательщика наличие у спорных ИП необходимой технической базой, возможности и осуществлении прямых продаж продукции покупателям, самостоятельный характер деятельности (даже при совпадении IP-адресов и централизованной бухгалтерии).
В Постановлении АС Уральского округа от 08.11.2024 г. по делу А47-7496/2023 было указано, что несмотря на установленную взаимозависимость (руководители спорных организаций были бывшими работниками проверяемого налогоплательщика), налоговым органом не установлено, что она влияла на принимаемые спорными организациями решения.
📅 Не пропустите!
Вебинар с Иваном Кузнецовым раскроет ключевые аспекты дробления бизнеса и прогнозы на 2025 год.
Дата: 15.01.2025 | Время: 14:00
Примечательно, что оценку получил и стандартный аргумент об аффилированности проверяемого налогоплательщика и спорных организаций: «отношения аффилированности характеризуются корпоративными связями более широкого порядка, нежели отношения взаимозависимости, поскольку всегда связаны с возможностью получения дохода от участия в коммерческих юридических лицах, но не всегда связаны с возможностью оказывать влияние на принимаемые такими лицами управленческие и финансовые решения. Следовательно, сама по себе аффилированность юридических и физических лиц не может подтверждать выводы налогового органа о дроблении бизнеса».
Похожая позиция указана и в Постановление АС Северо-Западного округа от 04.07.2024 по делу А52-1390/2023: сам по себе факт взаимозависимости налогоплательщика и предпринимателей при ведении последними реальной финансово-хозяйственной деятельности не является достаточным основанием для вывода о создании налогоплательщиками схемы «дробления бизнеса» (даже при наличии других признаков дробления).
В Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 19.06.2024 по делу А69-2935/2022 было указано, что осуществление лицами розничной торговли в одних помещениях с единым входом, общими однотипными вывесками, режимом работы, уголком покупателя, планом эвакуации, без капитальных перегородок, разделений на отделы и иных конструктивных ограждений, с единой кассовой линией, едиными службами, не свидетельствует однозначно о наличии единого производственного процесса, поскольку целью кооперации с другими предпринимателями и организациями-платежными агентами являлось создание торгового предприятия, похожего на магазины крупных федеральных сетей.
Еще более категоричная позиция была указана в Постановлении АС Поволжского округа от 11.12.2024 по делу А72-9161/2022: «фактически налоговый орган в оспариваемом решении применил к заявителю лишь выработанные типовые доводы, клише, ссылаясь в своем решении на массу обстоятельств, выдавая их за имеющуюся совокупность доказательств. Типовые доводы, которые налоговые органы применяют ко всем налогоплательщикам, в данном случае прямо противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на поверхностном анализе финансово-хозяйственных отношений, не подтверждены доказательствами и приведены лишь для указания на «совокупность» обстоятельств, на деле не доказывающих состав правонарушения. Виновность заявителя в применении схемы уклонения от налогообложения основана налоговым органом лишь на предположениях, на соображениях вероятности тех или иных фактов».
И все же в абсолютном большинстве споров по дроблению, именно типовые доводы и клише (фактически – перечисление признаков дробления), ложатся в основу принятия решений судами: чем больше признаков, тем больше вероятность проиграть спор.
Типовые аргументы налоговых органов остаются неизменными уже более 10 лет и шире указанных в п.6 письма ФНС России от 18.10.2024 № СД-4-2/11836@, включая экзотические – например, общие корпоративы (постановление 7ААС от 28.06.2024 по делу А45-2738/2023).
Как мы уже неоднократно писали, механическое сокрытие признаков дробления без изменения реальных бизнес-процессов – малоэффективно и в большинстве случаев просто невозможно. При этом взаимозависимость, совпадение IP-адресов, компрометирующая информация на сайтах (или их отсутствие) участников группы компаний, регистрация в одном адресе при использовании специальных налоговых режимов – значительно увеличивают вероятность возникновения спора по дроблению.
Таким образом, первично выявляемые налоговым органом признаки дробления (прежде всего автоматизировано), можно скрыть. Вторичные (выявляемые при осуществлении предпроверочного анализа или проверки) – сложно, а в прошлых периодах – в большинстве случаев невозможно.
🎓 Хотите быть в курсе всех изменений?
Запишитесь на вебинар «Дробление бизнеса: итоги 2024 г. и перспективы 2025 г.» с экспертом Иваном Кузнецовым.
Естественно, в 2024 году не только окружные суды, но и суды первой инстанции еще не ссылались на амнистию дробления или законодательное определение дробления, по-прежнему указывая «дробление бизнеса» в кавычках. Но есть несколько интересных исключений:
- Постановление 9ААС от 18.12.2024 г. по делу А40-55466/2023, в котором суд отметил, что понятие «дробление бизнеса» используется только для целей, указанных в статье 6 Закона № 176, и начинает действовать с 12.07.2024 (статья 8 Закона № 176).
- Постановление АС Уральского округа от 28.11.2024 по делу А34-5953/2022, в котором суд признал, что даже в отсутствии дробления бизнеса в понимании ст.6 Федерального Закона № 176-ФЗ (все участники группы компаний применяли ОСН, а не специальные налоговые режимы), налогоплательщиками могут использоваться сходные схемы (для увеличения вычетов по НДС), при которых действительные налоговые обязательства должны определяться таким же образом, как и при дроблении:
Суд указал, что в данном случае, размер доначисляемого налога налоговому органу следовало уменьшить как на суммы НДС, уплаченные в бюджет от имени обществ «Пак-Технолоджи», «Производственные технологии», так и на соответствующие налоговые вычеты, т.к. несмотря на создание формального документооборота между налогоплательщиком и взаимозависимыми лицами, суммы налогов, включая НДС, внесенные в бюджет от имени аффилированных лиц (элементов рассматриваемой схемы), в действительности были уплачены за счет средств самого налогоплательщика, а, значит, должны быть учтены при расчете налоговых обязательств последнего.
Следует обратить внимание, что в п.7 письма ФНС России от 18.10.2024 № СД-4-2/11836@ указано, что использование либо неиспользование в тексте акта налоговой проверки и (или) решения, принимаемого по итогам налоговой проверки, формулировки «дробление бизнеса» не ограничивает право налогоплательщиков на амнистию.
При этом амнистия не распространяется на (п.8 указанного письма):
- НДФЛ и страховые взносы, доначисленные в связи с занижением (сокрытием) заработной платы (не связаны с дроблением бизнеса);
- налог на прибыль организаций, доначисленный в связи с занижением (сокрытием) выручки (доходов) (не связаны с дроблением бизнеса);
- страховые взносы (дробление бизнеса в целях получения статуса МСП для применения пониженного тарифа страховых взносов);
- НДС в связи с применением льгот в сфере общественного питания (дробление бизнеса в целях освобождения от налогообложения НДС услуг общественного питания, не превышающих по выручке 2 млрд рублей в год);
- НДПИ (дробление бизнеса с целью занижения себестоимости полезного ископаемого).
Отметим, что данный перечень не является конечным. Например, в соответствии с пп. 30 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождается от НДС реализация работ по содержанию и ремонту общего имущества в МКД, выполняемых управляющими организациями, при условии их приобретения у организаций и ИП, непосредственно выполняющих данные работы. Таким образом, создание структуры Управляющая организация – подконтрольные подрядчики на УСН, может рассматриваться как способ дробления бизнеса (с возможностью применения амнистии и учета уплаченных налогов «упрощенцами» при определении действительных налоговых обязательств), так и как неправомерное освобождение от НДС (Определение ВС РФ от 23.10.2024 по делу А19-20107/2022).
Как способ получения необоснованной налоговой выгоды могут рассматриваться и структуры IT-компаний, в которой одна из организаций – резидент Сколково, пользующийся освобождением от НДС и налога на прибыль, в случае утраты этого права при присоединении дохода и прибыли других участников группы компаний.
Вероятно, в 2025 году налоговые органы прекратят пытаться вменять дробление бизнеса группам компаний, в которых все участники применяют ОСН, что ранее встречалось неоднократно (постановление АС Московского округа от 14.06.2023 по делу А41-8436/2022, постановление АС Поволжского округа 27.12.2022 по делу А12-3785/2022 и др.), но это лишит налогоплательщиков возможности рассчитывать на амнистию по дроблению. Так что количество споров, в которых сам налогоплательщик пытается доказать наличие у него именно дробления – увеличится.
Также увеличится внимание налоговых органов к правомерности применения льгот и пониженных ставок по НДС, дроблению на маркетплейсах, франшизных сетей и т.д. Не исключен и рост споров по разрывам по НДС, которые могут дать новые плательщики НДС-упрощенцы, в том числе ошибочно выбравшие НДС по ставке 20% в отсутствии источников для вычетов. Таким образом, 2025 год точно не будет для налогоплательщиков проще 2024 г.
🔥 Вебинар месяца!
Тема: Дробление бизнеса: итоги 2024 г. и перспективы 2025 г.
Спикер: Иван Кузнецов
Дата и время: 15.01.2025 в 14:00
Эксперт с опытом более 500 проектов по налоговой оптимизации делится инсайтами и прогнозами.
Реклама bizprogress.ru 2VSb5wjUF2x