Зарегистрироваться

Как защитить активы бизнеса

Налоговые органы при предпроверочном анализе обязательно оценивают имущественное положение налогоплательщика и его бенефициаров. Как защитить активы бизнеса от вероятных доначислений — разбираем вместе с экспертом в вопросах налоговой и корпоративной безопасности бизнеса Иваном Кузнецовым.

Для назначения ВНП 50% потенциального доначисления должно быть обеспечено имуществом проверяемого. То есть при планируемом доначислении 100 млн рублей у налогоплательщика или его бенефициаров должно быть имущество на сумму не менее 50 млн рублей.

Налоговая установила балльную систему оценки налогоплательщиков (см. письмо ФНС РФ от 29.10.2019 № ЕД-5-2/3755дсп@). Выгодоприобретателем необоснованной налоговой выгоды признают организации или ИП, получившие 50 баллов.

При этом, если есть основные средства, налогоплательщику уже присваивают 15 баллов, а за внеоборотные активы начислят еще 10 баллов. То есть сам факт наличия имущества на балансе может сделать организацию потенциальным выгодоприобретателем при разрывах НДС.

Узнайте о всех доступных легальных способах защиты активов на бесплатном вебинаре с участием Ивана Кузнецова «Способы защиты активов бизнеса» 5 апреля 2023 года. Подробности — здесь.

 

Содержание

Оценка имущественного положения налогоплательщиков предусмотрена и другими внутренними документами ФНС, в том числе Регламентом отработки Площадок по формированию необоснованных налоговых вычетов, их организаторов и пользователей.

Таким образом, для назначения выездной налоговой проверки важно не только, а зачастую и не столько фактическое нарушение налогоплательщиком положений НК РФ, позволяющее доначислить налог, но и возможность взыскать недоимку.

Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса

А что, если активы спрятать или защитить? 
Первое и очевидное препятствие – внешние условия. Например, имущество может находиться в залоге у банка, и даже его передача другому лицевому собственнику не скроет фактического бенефициара. А наличие активов на балансе – обязательное условие для участия в конкурсах, тендерах и т.п. 
Второе препятствие – ограниченные способы передачи имущества активодержателю и особенности управления и защиты переданными активами. 
И третье – «прятать» имущество надо заранее, а не после получения решения по ВНП.

В базовых вариантах защита активов группы компаний может обеспечиваться:

    • распределением активов между несколькими участниками группы компаний;

    • разделением функций хранителя активов и операционной деятельности;

    • прикрытым владением долями организаций, имеющих активы;

    • специфическими организационно-правовыми формами хранителя активов (производственный кооператив, личный фонд и т.д.).

При выборе способов защиты активов рекомендуем учитывать:

    • налоговые последствия передачи активов;

    • способы распоряжения активами после передачи;

    • способы рефинансирования полученной хранителем активов прибыли от использования основных средств;

    • корпоративные особенности управления активами.

С практической точки зрения необходимо решить вопрос: кому и как передать активы? Ниже разберем несколько вариантов, с учетом плюсов, минусов и рисков.

Активодержатель – ИП

Инструмент «ИП – хранитель активов»  можно применять, несмотря на то, что ИП отвечает по своим долгам всем личным имуществом.

Что следует учитывать:

    1. ИП, как и организация, не может применять УСН, если стоимость основных средств, подлежащих амортизации, по данным бухгалтерского учета, превышает 150 млн рублей (пп.16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

    1. В случае смерти индивидуального предпринимателя наследники получат возможность распоряжаться имуществом только после вступления в наследство – через 6 месяцев (п.1 ст.1154 ГК РФ).
    2. Если ИП не является участником и руководителем организаций, но является их фактическим бенефициаром, его могут привлечь к субсидиарной ответственности как лицо, которое контролирует должника (пп.4 п.2 ФЗ «О банкротстве»).
    3. Если ИП-активодержатель – техническое лицо, возможности юридического контроля над основными средствами могут быть ограничены только их залогом. А это неизбежно раскроет залогодержателя.

Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса

Обратная сторона ИП как активодержателя – возможность получения низконалогового подтвержденного дохода. В некоторых субъектах РФ установлена ставка 1% по УСН с объектом налогообложения «Доходы». Из других плюсов — оптимизация налога на прибыль арендатора, отсутствие необходимости выплаты дивидендов и т.д.

Какой из способов передачи активов наименее затратный и оптимальный для налогообложения — узнайте 5 апреля 2023 года на бесплатном вебинаре для собственников и руководителей бизнеса. Записаться на  онлайн-мероприятие.

Способы передачи активов ИП:

    • купля-продажа;

    • выплата действительной стоимости доли при выходе из общества;

    • выплата дивидендов имуществом;

    • получение имущества при ликвидации организации.

Активодержатели – хозяйственные общества (ООО, АО)

Специально созданные «хранители» не ведут иной деятельности, кроме сдачи в аренду по рыночной стоимости активов. При передаче активов таким юрлицам следует учитывать, что сами доли или акции организации-активодержателей могут войти в конкурсную массу при банкротстве или привлечения к субсидиарной ответственности их учредителей и подлежать продаже с торгов. При этом устав может запрещать или ограничивать вход третьих лиц в Общество — тогда кредиторы получат не сами доли, а их действительную стоимость.

Таким образом, участник общества не должен иметь риски привлечения к субсидиарной ответственности по долгам других обществ или риски личного банкротства.

Способы передачи активов хранителю:

    • купля-продажа;

    • реорганизация;

    • вклад в уставный капитал;

    • вклад в имущество или безвозмездная передача.

Если участник и руководитель хранителя активов – техническое лицо, требуется обеспечить над ним корпоративный контроль.

Перечислим базовые инструменты контроля, доступные на сегодня:

    1. Устав. Можно ограничить полномочия директора в пользу общего собрания, состоящего из двух участников, не совпадающих с директором и имеющих по 50% долей в уставном капитале. Если действия руководителя общества выйдут из-под контроля, общее собрание заменит его и не даст согласие на заключение крупных сделок или сделок на сумму, большую, чем предусмотрено в уставе.

    1. Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале (ст. 429.2 ГК РФ) позволит бенефициару в любое время и без согласия действующих участников общества и руководителя осуществить переход долей.

Опцион — юридически сложная сделка, с достаточно большим количеством арбитражных споров. В частности, для акцептирования опциона бенефициару потребуется предоставить нотариусу те же документы, что и для купли-продажи доли. А это может быть затруднительным.

Важно! Сам по себе опцион относительно защищает только от не санкционированного бенефициаром отчуждения долей организации, но не ее имущества. То есть без дополнительных инструментов защиты бенефициар может получить доли в компании, все активы которой уже выведены, а сама компания может быть к моменту перехода доли в уставном капитале крупным должником.

Если бенефициара бизнеса привлекут к субсидиарной ответственности, он фактически никогда сам не сможет воспользоваться опционом (кроме его уступки, если это предусмотрено договором), поскольку все перешедшее к нему имущество будет уходить на погашение долгов кредиторам, которые до этого момента об опционе знать не будут. Эта информация не отражена в ЕГРЮЛ!

3. Корпоративный договор (ст. 67.2 ГК РФ) – может регламентировать принятие общим собранием решений не только между участниками, но и третьими лицами, например кредиторами

Между тем, если корпоративный договор определяет объем правомочий участников хозяйственного общества непропорционально размерам принадлежащих им долей в уставном капитале или предусматривает ограничения и условия отчуждения долей (акций), факт его заключения требуется зарегистрировать в ЕГРЮЛ. Хотя это может обесценить саму идею передачи активов невзаимозависимому лицу для сокрытия бенефициара.

Как, кому и для чего вести бизнес «под прикрытием» — узнайте в ходе личного общения с Иваном Кузнецовым на бесплатном вебинаре 5 апреля. Узнать больше.

Экзотические варианты

Неделимый фонд производственного кооператива (ПК)

Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива (п.5 ст.106.5 ГК РФ и п. 3 ст. 74 ФЗ «Об исполнительном производстве»).

Обращение взыскания на имущество неделимых фондов производственных кооперативов не может быть осуществлено только по долгам пайщиков. Но не по долгам самого кооператива! Таким образом, кооператив не должен использовать спорные способы налоговой оптимизации или заключать сделки, которые могут привести организацию к банкротству.

Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса

При, казалось бы, привлекательных условиях для защиты активов, за последние 10 лет количество ПК сократилось с 20 до 8 тысяч. И на это есть объективные причины: количество членов ПК должно быть не менее пяти и только 20% из них могут не принимать трудовое участие в деятельности (например, быть организацией).
Независимо от размера пая, действует правило «один голос-один пайщик», при этом корпоративный договор заключить между пайщиками не получится: ПК не является хозяйственным обществом.
Для исключения пайщиков необходимо, чтобы за это проголосовали 2/3 от числа участников, присутствующих на общем собрании. Напомню, для кворума достаточно половины. Таким образом, если в ПК всего 5 участников, на собрании присутствуют трое, и двое из них голосуют за исключение участника-реального бенефициара, он будет исключен из состава ПК и получит стоимость пая, в который не входит имущество, переданное в неделимый фонд.
Таким образом бенефициар может внести в неделимый фонд имущество на 1 млрд рублей и получить пай стоимостью 10 тыс. руб. При исключении такому пайщику выдадут только 10 тыс. руб., что ставит возможность организации ПК в зависимость от нахождения 4 доверенных лиц.

О подводных камнях и неочевидных ограничениях при определении способа хранения активов — расскажет эксперт-практик Иван Кузнецов на вебинаре «Способы защиты активов бизнеса». Записаться можно тут.

Личный фонд

Новый способ сохранения активов, появившийся только 01.03.2022 года и не имеющий судебной практики. Личный фонд – это некоммерческая организация, которая может вести коммерческую деятельность, в том числе быть участником других организаций.

Личный фонд несет ответственность по долгам учредителя только в течение трех лет со дня создания. В исключительных случаях – в течение пяти лет.

Что следует учесть при реализации модели с использованием личного фонда:

    1. В личный фонд можно передать только имущество учредителя-физического лица (или супругов). Таким образом, сначала имущество должно оказаться у физического лица — и только потом может быть передано в личный фонд. Сама передача может иметь налоговые последствия для прошлого активодеражателя и для физического лица-бенефициара — в зависимости от способа передачи имущества.
    2. Пока не прошло 5 лет со дня создания личного фонда, сделку по передаче активов можно оспорить.
    3. В настоящее время нет возможности безналогового возврата переданного имущества из личного фонда его участнику. То есть учредитель может передать имущество в личный фонд без налогов, а вот забрать его обратно без налогов уже не сможет.
    4. Стоимость имущества, передаваемого в личный фонд, должно стоить не менее 100 млн рублей (определяется оценкой).
    5. В качестве единоличного исполнительного органа личного фонда не может выступать его учредитель. Учредитель может лишь входить в состав надзорных органов фонда. И это может быть неудобным, поскольку руководителем активодержателя не может быть бенефициар.
    6. Передавать доли в уставном капитале активодержателя в личный фонд не имеет смысла: взыскание может быть наложено на имущество активодержателя, а не на доли.
    7. Личный фонд нельзя реорганизовать в ООО или АО, в отличие от того же производственного кооператива.
    8. Права гражданина-выгодоприобретателя фонда не переходят по наследству. В уставе личного фонда нужно проработать вопросы наследования.

  1. Закрытые паевые инвестиционные фонды

Бенефициар может поменять имущество на инвестиционные паи. Сам пай будет таким же имуществом должника, как и любое другое (но, возможно, с разной степенью ликвидности).

Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса

Управляет ЗПИФ специализированная управляющая компания. Это лишает бенефициара прямого оперативного управления. Несмотря на определённые возможности оптимизации, в частности налога на прибыль в ЗПИФ, который не является организацией и, соответственно, налогоплательщиком, использовать этот инструмент не всегда целесообразно.

Вывод

Вопрос создания хранителя активов сложный и требует комплексного подхода, включающего проработку корпоративных, налоговых вопросов, а также учитывать риски оспаривания сделок.

На вопросы по хранению активов в разных формах ответит лично ведущий эксперт России по оптимизации налогов и защите малого и среднего бизнеса Иван Кузнецов на бесплатном онлайн-вебинаре 5 апреля. Регистрация — по ссылке.

Реклама bizprogress.ru LdtCKM9Te