Кассовые разрывы и инвестиции в активы или запуск новых направлений могут потребовать внешнего финансирования. Обычно проблему решают кредиты и займы. Но применение этих инструментов могут обернуться налоговыми рисками для заемщика и заимодавца. Как избежать их и есть ли альтернативы – разбираем с ведущим экспертом РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса Иваном Кузнецовым.
Налоговые риски займов и альтернативные способы рефинансирования
Содержание
Дисклеймер: в статье рассмотрим только неконтролируемые сделки между организациями – налоговыми резидентами РФ.
Займы
Единственное существенное условие договора займа, без которого он может быть признан недействительным, – сумма займа. Проценты и срок возврата займа существенными условиями договора, с правовой точки зрения, не являются.
Но с позиции налоговых рисков все значительно сложнее.
Претензии к займам у налоговых органов разнообразны и касаются не только самих займов, но и всей структуры группы компаний. Далее разберем основные риски.
Беспроцентные займы
Беспроцентные займы между организациями сами по себе не являются налоговыми рисками, вопреки распространенному мнению.
Предоставление займа – не расход для заимодавца, а получение – не доход для заемщика. Проценты по займу не уплачиваются, поэтому у заимодавца нет доходов, а у заемщика – расходов. Нет и экономии на процентах (Письма Минфина от 23.03.2017 № 03-03-РЗ/16846, ФНС от 15.02.2018 № СД-4-3/3027@). При этом беспроцентные займы даже между взаимозависимыми лицами не являются контролируемыми сделками (пп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ).
Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса
Тем не менее, у каждой стороны сделки должны быть деловые цели.
У заемщика она очевидна – получение беспроцентного финансирования. А вот у заимодавца ее нет, ведь цель бизнеса – извлечение прибыли.
Как следствие, налоговая в лучшем случае расценит беспроцентный заем как признак взаимозависимости и способ внутригруппового рефинансирования. В худшем – как скрытая оплата по договору, способ легализации неучтенной выручки или признак дробления бизнеса.
Еще нюанс. Если источник предоставления беспроцентного займа – полученный заимодавцем процентный кредит или заем, все проценты по таким кредитам или займам могут быть признаны необоснованными расходами, поскольку не направлены на извлечение дохода (Определение Верховного Суда РФ от 17.06.2019 по делу № А76-10867/2017, Определение Верховного Суда РФ от 30.04.2019 по делу № А63-931/2018 и др.).
Самые распространенные налоговые претензии к займам исходя из свежей судебной практики разберет на онлайн-интенсиве 28 февраля в 14:00 (МСК) эксперт по оптимизации налогов и защите малого и среднего бизнеса Иван Кузнецов. Программа мероприятия и форма заявки — по ссылке.
Занижение или завышение процентов по займам
Если процентный заем не является контролируемой сделкой (в частности, если сумма по ним меньше 1 млрд рублей в год), то ключевая ставка Центрального банка на дату выдачи займа самостоятельного значения не имеет.
Но предоставление займа под процент меньший, чем ставка по депозитам, не имеет очевидной деловой цели так же, как и выдача беспроцентного займа.
Это может послужить поводом заподозрить заимодавца и заемщика в особых взаимозависимых отношениях.
Так же, как и при выдаче беспроцентных займов, следует учитывать источник происхождения денежных средств у заимодавца для последующей выдачи займа. Важно не допускать выдачу займов под более низкий процент, чем под который они были получены.
Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса
С завышением процентов по займу возникает другая проблема.
С одной стороны, заемщик может ориентироваться на банковские проценты по кредитам, с другой – получение кредита не всегда возможно, сопряжено с поручительствами или залогами. При займе у юрлица всё это может не потребоваться, что обусловит более высокую процентную ставку. Если процент по займу очевидно превышает банковский, то для снижения налоговых рисков получателю целесообразно получить несколько отказов в кредитовании.
Дополнительным обоснованием получения займа, а не кредита, может быть срочность его получения, которая не могла быть обеспечена банком. Такая срочность требует документального подтверждения: претензии поставщика с требованием оплатить поставку, коммерческое предложение поставщика с коротким сроком действия, отсутствие средств на счете на выплату зарплаты на день получения займа и т.п.
Необходимость займа
Независимо от процентной ставки и других условий займа немаловажный вопрос – зачем вообще был нужен заем?
К примеру, учредитель выдает организации процентные займы, а заемщик беспроцентные — своим взаимозависимым организациям (Постановление АС Уральского округа от 09.02.2023 по делу № А76-14845/22) или вообще не использует полученные средства.
По мнению Ивана Кузнецова, для учредителя это своеобразный депозит, а вот у заемщика не соблюдается одно из условий признания расходов: их направленность на извлечение дохода.
Возвратность займа
Заемщик обязуется вернуть заимодавцу полученный заем (п.1 ст.807 ГК РФ).
Сумма долга может быть признана внереализационным доходом заемщика (Постановление АС Уральского округа от 30.11.2022 по делу № А71-7014/2021), если:
- заем не возвращается в нарушение условий договора, в том числе при многократном продлении сроков возврата займа, получении новых займов при непогашенных старых и т.д.;
- у заёмщика нет возможности вернуть заем: займодавец ликвидировался, заемщик фактически не осуществляет деятельность и т.д.
Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса
Подобные риски, кроме ликвидации заимодавца, чаще всего возникают при наличии иностранного элемента.
Переквалификация займа
Займы могут быть переквалифицированы в оплату по договорам поставки, оказания услуг, выполнения работ.
Например, беспроцентные займы использовались для скрытой оплаты по договорам поставки для сохранения поставщиком права на УСН (Постановление АС Уральского округа от 21.06.2022 по делу № А07-30920/2020).
Очевидно, подобные сделки могут осуществляться только между взаимозависимыми участниками группы компаний, преследующими общий интерес.
Займы как признак дробления.
В судебной практике займы часто рассматриваются как признак дробления.
Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса
Пример из практики. Поставщик применяет ОСН и продает товар взаимозависимому покупателю на УСН с низкой наценкой и получает от своего покупателя займы.
Подобное предоставление займов поставщику вообще не свойственно деловой практике.
Внутригрупповые задолженности, нерыночное ценообразование, неверная квалификация или оформление сделок, ошибочное определение центров прибыли — как собственнику бизнеса решить эти длящиеся порой годами проблемы, узнайте на специальном вебинаре в ближайшую среду. Участие бесплатное.
Альтернативы займам
Займы – удобный и традиционный способ рефинансирования. Использование альтернативных вариантов должно быть обосновано.
Например, стороны допускают, что заем не будет возвращен, предоставление займа невозможно из-за ограничений банка-кредитора и т.д.
Существуют несколько способов внутригруппового рефинансирования, которые не приводят к возникновению у сторон кредиторской и дебиторской задолженности и необходимости возврата полученных денег:
- вклад в уставный капитал — налоговых последствий для получающей стороны нет (пп. 3 п.1 ст.251 НК РФ);
- вклад в имущество без увеличения уставного капитала (ст. 66.1 ГК РФ) — налоговых последствий у получающей стороны нет, доля материнской компании в уставном капитале дочерней может быть любой (пп. 3.7 п.1 ст.251 НК РФ);
- безвозмездная помощь материнской компанией в пользу дочерней (и наоборот) — налоговых последствий у получающей стороны нет, доля материнской компании в уставном капитале дочерней должна быть не менее 50% (пп. 11 п.1 ст.251 НК РФ);
- выплата дивидендов — налоговых последствий у получающей стороны нет, если получатель имеет в собственности в течение минимум 365 календарных дней подряд долю не менее 50% в уставном капитале организации, которая платит дивиденды (пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ).
Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса
Все перечисленные варианты имеют свою цену – взаимозависимость. Причем налоговые органы при проведении проверок традиционно расширяют понятие взаимозависимости (ст.105.1 НК РФ) и признают таковой и организацию, в которой у материнской компании менее 25% долей в уставном капитале.
Если участие в уставном капитале неприемлемо, возможно использование более сложных договорных конструкций: например, договора простого товарищества.
По договору простого товарищества двое или больше товарищей соединяют свои вклады и совместно действуют для извлечения прибыли. Новое юридическое лицо при этом не образуется, договор может быть негласным (ст. 1054 ГК РФ), передача денег по договору простого товарищества не является ни доходом, ни расходом (пп. 4 п. 3 ст. 39, п. 1 ст. 278 НК РФ, п. 3 ст. 270 НК РФ). Вклады товарищей, как и дальнейшее распределение прибыли между ними, устанавливается договором.
Иван Кузнецов, ведущий эксперт РФ в области налоговой и корпоративной безопасности бизнеса
Однако заключать договор простого товарищества только для того, чтобы в безналоговом порядке передать денежные средства, нецелесообразно.
Суть договора – совместная деятельность, то есть активное участие сторон в достижении цели, поставленной договором. Деятельность в рамках договора простого товарищества в обязательном порядке облагается НДС, даже если все участники договора применяют УСН – обязательно с базой «Доходы минус расходы» (с базой «Доходы» участником договора быть нельзя). При этом только один товарищ имеет право принимать НДС к вычету, а это требует верного определения роли каждого участника договора.
Вот более простые варианты:
- оплата по договору вместо займа;
- договоры цессии;
- договоры перевода долга;
- векселя.
При этом у каждого варианта будут свои налоговые последствия, которые следует заранее рассчитать для каждой из сторон сделки.
Подробный разбор займов и альтернативных способов получения наличных средств или передачи активов в группе компаний. Получите бесплатно ответы на вопросы по снижению налоговых рисков исходя из специфики вашего бизнеса.
Реклама bizprogress.ru 2Vfnxwvk6Ug
